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公司法

怎么理解公司發起人

  發起人,是指依照有關法律規定訂立發起人協議,提出設立公司申請,認購公司股份,并對公司設立承擔責任的人。發起人既是股份有限公司成立的要件,也是發起或設立行為的實施者。

  1、什么是公司發起人?

  發起人是指為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立職責的人。發起人是有限公司和股份公司設立的不可或缺的條件之一。

  2、公司發起人的職責

  在設立公司的過程中,發起人的職責主要包括:

  (1)簽訂出資協議;

  (2)訂立公司章程;

  (3)確認出資方式,對以實物、知識產權、土地使用權出資的進行協議作價或者委托評估;

  (4)辦理公司登記手續;

  (5)其他與公司設立相關的事務。

  3、公司法對發起人哪些特殊要求?

  我國公司法對股份有限公司的發起人的要求有:

  (1)發起人的范圍。我國規定股份有限公司的發起人應是中華人民共和國境內設立的法人(不包括私營企業、外商獨資企業)。

  (2)發起人的資格。我國規定了只有在中國境內設立的法人(不含私營企業、外商獨資企業),才能充當股份有限公司的發起人。

  (3)發起人的最低限額。我國公司法規定,設立股份有限公司,應當有5人以上為發起人,其中須有過半數的發起人在中國境內有住所。國有企業改建為股份公司的,發起人可以少于5人。

  (4)發起人的出資。根據我國公司法的規定,股份有限公司發起人的出資,既可以用貨幣,也可以用實務、工業產權、非專利技術或者土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權,必須評估作價,核實財產,并折合為股份。發起人以工業產權、非專利技術作出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%。

  (5)認購股份,繳足股款。股份有限公司的發起人,必須依照公司法的規定,以書面認足公司章程規定發行的股份后,應即繳納全部股款;以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權抵作股款的,應當依法辦法其財產權的轉移手續。

  (6)發起人向社會公開募集股份時,必須向國務院證券管理部門遞交募股申請,并報送下列主要文件:

  ①批準設立公司的文件;

  ②公司章程;

  ③經營估算書;

  ④發起人的姓名或者名稱,發起人認購的股份數、出資種類及驗資證明;

  ⑤招股說明書;

  ⑥代收股款銀行的名稱及地址;

  ⑦承銷機構名稱及有關的協議。未經國務院證券管理部門批準,發起人不得向社會公開募集股份。

  (7)召開創立大會。我國公司法規定,發行股份的股款繳足后,發起人應在30日內主持召開公司創立大會,發起人應在創立大會召開15天前將會議日期通知各認股人或者予以公告。發起人所繳納的股款或交付抵作股款的出資,除未按期募足股份、發起人未按期召開創立大會或者創立大會決議不設立公司情形外,不得抽回其股本。

  4、發起人責任與公司責任的區分

  設立公司有時是一個復雜的過程,尤其是股份公司的設立。設立是一個法律行為,公司成立是設立行為的后果,但有時可能并不能成立公司,即設立失敗。當出現設立失敗的情況時,容易產生發起人的責任。從公司設立開始到公司最終成立這一階段,稱為設立中公司。

  發起人在公司設立過程中的相互關系屬于合伙性質的關系,其權利、義務、責任可以適用合伙的有關規定。

  (1)發起人為設立公司而以自己的名義對外簽訂合同的,合同相對人有權請求該發起人承擔合同責任。如果最終公司得以成立,且公司對發起人以自己的名義對外簽訂的合同予以確認的,或者公司已經實際享有合同權利或者履行合同義務的,合同相對人也可以請求公司承擔合同責任。

  (2)發起人如果是以公司的名義在設立公司過程中對外簽訂合同,則公司成立后由公司承擔合同責任。但是,如果公司能夠證明發起人利用設立中公司的名義為自己的利益與相對人訂立合同,則公司可以抗辯,但此種抗辯不能對抗善意的第三人。

  (3)公司設立失敗時,發起人對設立公司產生的費用和債務承擔連帶清償責任。換言之,債權人有權請求全體或者部分發起人承擔全部清償責任。對外承擔了清償責任的發起人,對內取得求償權,有權向其他發起人追償。其他發起人應當按照約定的責任承擔比例分擔責任。若沒有約定責任承擔比例,則按照約定的出資比例分擔責任;若出資比例也沒有約定,則按照均等份額分擔責任。

  (4)在公司設立過程中,發起人因自己的過失使公司利益受到損害的,應當對公司承擔賠償責任。

  (5)發起人因履行公司設立職責而給第三人造成損害的,公司成立后由公司承擔對第三人的賠償責任;若公司未成立,則由全體發起人對第三人承擔連帶賠償責任。公司或者無過錯的發起人在承擔對外責任后可以向有過錯的發起人追償。



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